12月14日，市場監(jiān)管總局公布就阿里系、騰訊系的三起收購案違反反壟斷法的行政處罰。
從11月10日《關于平臺經濟領域的反壟斷指南》公開征求意見，到上周五中共中央政治局召開會議定調“強化反壟斷和防止資本無序擴張”，互聯(lián)網反壟斷終于長出“鋼牙利齒”。
阿里巴巴投資收購銀泰商業(yè)股權、騰訊控股子公司閱文集團收購新麗傳媒股權、豐巢收購中郵智遞股權，這三起已完成的股權收購案件均未依法申報違法實施經營者集中，依據《反壟斷法》分別被處以50萬元人民幣罰款的行政處罰。
對此在接受21世紀經濟報道記者詢問時，阿里巴巴回應稱：“我們接到有關部門的通知后，已按照政策指引和要求，積極整改。”豐巢也回應：“已經收到相關部門的通知，誠懇接受，積極落實。”
此外，反壟斷局還提到正在依法審查虎牙斗魚合并。12月14日晚間，虎牙方面回應21世紀經濟報道記者，虎牙早前已經主動將其與斗魚合并案，依法向市場監(jiān)管總局反壟斷局進行經營者集中申報，并會配合主管部門的審查程序。
未要求恢復到集中前的狀態(tài)
本次三個行政處罰決定都針對的是“經營者集中申報”這一反壟斷行為。北京大成律師事務所律師魏士稟向21世紀經濟報道記者分析稱：“依法進行經營者集中申報屬于事先預防，能促進良好的市場競爭格局，這比事后發(fā)現(xiàn)企業(yè)濫用市場支配地位實施反競爭行為再處罰是更主動的?！?/p>
雖然三家企業(yè)各被罰50萬，但涉案三起股權收購成果仍得以保留，并未被要求拆分，這反而明確了三起股權收購案的合法地位。
調查結果顯示，這三起案件不具有排除、限制競爭效果，因此經營者沒有被要求恢復到集中前的狀態(tài)。反壟斷局對該行政處罰決定談到：“恢復到集中前的狀態(tài)對企業(yè)發(fā)展和經濟運行都會產生較大影響，從我國違法實施集中執(zhí)法情況和域外執(zhí)法經驗看，一般僅在交易具有排除、限制競爭效果時適用?！?/p>
“反壟斷法的影響并不是直接體現(xiàn)在三起并購案件上，而是融資并購本身的壟斷屬性將被重視?！鄙虾Ｕ呗蓭熓聞账蓭煻阒窃诮邮?1世紀經濟報道記者采訪時表示，“結合此前的《經營者集中審查暫行規(guī)定》、《關于平臺經濟領域的反壟斷指南（征求意見稿）》，我們可以看作是指導層面與實踐層面的共同推進，未來將嚴厲打擊壟斷行為?！?/p>
董毅智表示，未來將要進行的投融資并購將大量產生審查環(huán)節(jié)，“幾家頭部發(fā)展至今，為下一步擴張版圖而大量采用收購等行為進行“吞并”之時，為保證市場的有序發(fā)展，此類審查非常有必要?！?/p>
虎牙斗魚合并正在審查
游戲直播平臺虎牙和斗魚的合并可以說是監(jiān)管層和市場今年以來最為關注的收并購案之一。12月14日，市場監(jiān)管總局透露，正在依法審查虎牙和斗魚合并等涉及協(xié)議控制架構的經營者集中申報案件。
按照《反壟斷法》規(guī)定，當經營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的應當向反壟斷執(zhí)法局申報，未經申報不得實施。國務院關于經營者集中的申報標準之一為“參與集中的所有經營者上年度的全球營業(yè)額合計超過100億元，并且至少兩個經營者在中國境內營業(yè)額均超過4億元”，如符合即需要事先申報。
虎牙財報數據顯示2019年總收入為83.75億元，斗魚2019年總營收則為72.8億元。騰訊持有虎牙36.9%的股份，為其第一大股東，同時擁有斗魚超過三分之一的股份。
清華大學國家戰(zhàn)略研究院特約研究員劉旭在接受21世紀經濟報道記者采訪時表示，虎牙和斗魚的合并案正接受審查，也就意味著執(zhí)法機構對此已正常立案，按照執(zhí)法程序，立案之后30天內會公布一個調查進展。
目前來說，虎牙斗魚合并的反壟斷審查，將以《反壟斷法》為主要綱領的一系列文件為判斷標準，除上述內容外還有《禁止壟斷協(xié)議暫行規(guī)定》《禁止濫用市場支配地位暫行規(guī)定》等，以及目前正在“醞釀”中的《關于平臺經濟領域的反壟斷指南》。
董毅智表示，虎牙斗魚的壟斷審查將先后經歷：相關市場界定、市場支配地位界定，已經是否妨礙、限制了市場競爭。
此次合并案是否將被迫中止？董毅智認為，從目前來看，概率很大。劉旭同樣認為被禁止的可能性比較大——因為是橫向合并，相關市場上還存在騰訊投資的快手和B站。
根據相關法律，對于經營者違反規(guī)定實施經營者集中的，也將被責令停止實施集中、限期處分股份或者資產、限期轉讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復到集中前的狀態(tài)，可以處50萬元以下的罰款。
“執(zhí)法機構調查完畢后，可能會對未依法申報的行為進行處罰，例如與上述三起案件一樣，罰款50萬元。”劉旭分析，此外，要么附加條件使之進行調整后再實施并購，盡最大可能消除限制競爭效果，要么干脆禁止實施并購。
如果因為反壟斷執(zhí)法機構的禁止，斗魚和虎牙無法實施合并，或者是騰訊放棄推動合并，都有可能給雙方造成損失。
VIE架構適用反壟斷法
這次被處罰的三起股權收購案均涉及協(xié)議控制架構（VIE）情形，也是市場監(jiān)管總局首次對VIE架構企業(yè)違法實施集中作出行政處罰。
近期，監(jiān)管層和官方文件罕見地多次提到VIE架構的反壟斷問題。在“雙十一”規(guī)范線上經濟秩序行政指導會，市場監(jiān)管總局明確涉及VIE架構的經營者集中適用《反壟斷法》。11月10日發(fā)布的《關于平臺經濟領域的反壟斷指南（征求意見稿）》中也提到，涉及協(xié)議控制(VIE)架構的經營者集中，屬于經營者集中反壟斷審查范圍。
事實上，由于VIE架構的特殊性，在《反壟斷法》已經施行12年的情況下，涉及VIE架構的經營者集中主動申報案例非常少。VIE架構是中國互聯(lián)網企業(yè)到海外資本市場上市融資所采用的企業(yè)經營結構，過去我國法律一直未涉及VIE架構的合規(guī)定性。
多位受訪專家也提到，這三個處罰最大的進步之一其實在于承認了VIE架構的合法性。劉旭向記者分析稱，這次相當于澄清了VIE架構適用于我國的法律，間接表明VIE架構企業(yè)的并購案在中國是合法的、可行的，受法律保護和尊重的。
市場監(jiān)管總局反壟斷局主要負責人12月14日回應這三起反壟斷行政處罰時表示：“相信通過這幾起案件的調查處罰，經營者能夠更清楚地認識到協(xié)議控制結構不是互聯(lián)網企業(yè)規(guī)避經營者集中監(jiān)管的理由。無論什么類型的企業(yè)，無論是被調查的經營者、目標公司還是有關企業(yè)的實際控制人存在協(xié)議控制架構，都應當依法進行經營者集中申報，違法實施集中都會受到相應的行政處罰。”
今年上半年，市場監(jiān)管總局已經審查并無條件批準經營者集中申報案件——明察哲剛與環(huán)勝信息新設合營企業(yè)案，為國內首例涉及VIE架構的反壟斷審查。
50萬罰款額度偏低
三家企業(yè)分別被罰50萬元，根據《反壟斷法》的規(guī)定，這是對未依法申報違法實施經營者集中的頂格懲罰。然而，相對于收并購所來的商業(yè)收益，50萬罰款對于這些頭部互聯(lián)網企業(yè)來說顯得微不足道。
反壟斷局主要負責人12月14日答記者問時坦承：“與其他司法轄區(qū)相比，目前我國違法實施經營者集中的罰款額度確實偏低，威懾力有限。”
劉旭表示：“未來互聯(lián)網企業(yè)可能會趁著《反壟斷法》修訂之前，抓緊時間補交未依法申報的罰款，因為反壟斷法修訂之后，將會提到處罰力度?！?/p>
2020年1月，國家市場監(jiān)管總局公開征求《反壟斷法》修訂草案的意見，這是現(xiàn)行《反壟斷法》施行12年來的首次修訂。值得注意的是，《<反壟斷法>修訂草案（公開征求意見稿）》首次將互聯(lián)網新業(yè)態(tài)列入，并提高了違法處罰力度。
目前，《反壟斷法》修訂草案暫未出臺。反壟斷局主要負責人表示：“在《反壟斷法》修訂過程中，多位專家學者、律師、企業(yè)等都對此提出了意見建議，市場監(jiān)管總局也深入研究論證了違法實施集中罰款額等問題，并在《反壟斷法》修訂草案中進行了反映?！?/p>